工伤事故索赔指南

交通事故工伤保险赔偿

律师解答：

目前，职工在上下班途中或外出履行职务发生交通事故时有发生，职工依据《道路交通安全法》等民事侵权法律可以获得交通事故人身损害赔偿，但职工能否依据《劳动法》、《工伤保险条例》等工伤赔偿法律获得工伤保险待遇的赔偿，如可以获得赔偿是采取何种赔偿方式来具体确定相应的赔偿数额，在目前的法律学界中有相当的争议。1986年，我国制定了《中华人民共和国民法通则》，从现在的眼光看，民法通则规定是极其简单的，侵权责任规定也是比较凌乱的，但当时的立法者在道路交通事故归责原则的把握上已完全跟上了世界潮流，《民法通则》第一百二十三条规定：“从事高空、高压，易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业，造成他人损害的，应当承担民事责任;。本文试图从不同的法律规定入手，提出分类赔偿的新赔偿模式，探寻在现有的法律框架下如何对工伤职工进行有效赔偿，以更好的保护职工权益，促进社会和谐。如日本的强制第三者责任保险对交通事故人身死亡的赔偿标准只有3000万日元，但受害人的近亲属在获取3000万日元最低保障后，还可以要求加害人赔偿高达数亿日元的赔偿，面对这巨额的人身损害赔付，日本的汽车消费者不得不在购买了第三者强制责任保险后，再行购买高额的任意责任保险。。

一、交通事故造成的工伤赔偿概述

因交通事故造成的工伤保险赔偿，是指职工在上下班途中或外出履行职务受到机动车事故伤害而产生的赔偿。b、考虑当事人经济状况的原则，这是指侵权赔偿案中，在确定侵害人的民事责任后，确定赔偿数额时，必须考虑当事人的经济状况，这一原则是由民事责任、尤其是损害赔偿性质是一种财产两责任所决定的，如果侵害人的经济状况较差，没有财产或财产很少，无力承担这种财产赔偿责任，对他们施以财产制裁实际上是不]可能的;。其主要特征是道路交通事故与工伤事故同时发生，二者产生竞合。世界各国的工伤保险税一般都由雇主负担，对不同行业规定不同的税率，从而达到福利中的成本分摊到相对的行业和产品中去，以及激励雇主创造更为安全的工作环境的目的。。

道路交通事故一般指机动车辆驾驶人员或与驾驶车辆有关的人员因违反《道路交通安全法》、《道路交通安全法实施条例》等交通管理法律使用车辆造成他人或本人人身伤亡或者财产损失而发生的事故。下面介绍损害赔偿额的原则及计算方法(1)损害赔偿原则会计作假损害赔偿应当遵循以下原则： a、全面赔偿原则，这是现代民法理论的基本原则之一，也是各国司法实践的通例。。该事故的发生应有各级公安机关交通管理部门出具的《事故认定书》进行确认，进而由伤者根据《民法通则》、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等民事侵权法律进行协商调解或直接向人民法院提出诉讼解决赔偿问题。与大陆法系国家对应的是，英美法系国家通过采严格责任的方式来确立道路交通事故赔偿责任。。

工伤事故则指职工在劳动过程中因履行职务或业务而受到的由于用人单位或外界因素直接作用造成职工负伤、致残、致死的事故。我国道路交通事故的车辆事故率还处于较高水平，约为发达国家的十几倍。。该事故应由职工或用人单位向劳动保障部门提出工伤认定申请，在劳动保障部门依法作出《工伤认定书》并生效后，工伤事故才得到确认，受伤职工才能依据《工伤保险条例》、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》、《劳动争议调解仲裁法》等劳动法律提出劳动仲裁，对裁决不服的向人民法院提出诉讼，解决职工与用人单位在工伤保险待遇的享受或赔偿问题。所以可以认为《民法通则》第一百二十三条已根据危险责任理论将汽车等机动车辆归并为高度危险作业，所引起的损害赔偿适用无过错责任归责原则。。

在道路交通事故与工伤事故同时发生的情况下，也即具备《交通事故认定书》与《工伤认定书》的时候，就发生了如何对受伤职工进行赔偿，是先行提出交通事故损害赔偿再提出工伤保险赔偿，还是先提出工伤保险赔偿，或是二者同时提出赔偿请求，能否同时得到赔偿支持，在具体的赔偿项目的计算损失上有无特别的不同计算方法，是本文进一步探讨的重点。前段从全球范围内探究了西方法治国家关于道路交通事故损害赔偿归责原则立法例，我们发现无过错责任原则和严格责任原则已成通例。。

二、交通事故赔偿与工伤保险赔偿二者竞合的主要赔偿模式

受伤职工如何获得赔偿，主要有以下四种赔偿模式：

一是选择模式，即受伤职工在交通事故人身损害赔偿与工伤保险赔偿之间只能选择其中之一进行索赔。高法司法解释中确立的人身损害赔偿制度创新主要包括： 引入营养费。。或是选择交通事故人身损害赔偿，或是选择工伤保险

赔偿，二种赔偿方式的适用相互排斥。因取得违法报酬所引起的损害赔偿请求;。

二是取代模式，即以工伤保险赔偿取代交通事故人身损害赔偿，受伤职工只能请求工伤保险赔偿，不能依据侵权法律向直接侵权责任人提出交通事故损害赔偿。据四川有关部门调查，在县以上企业就业的农民工中，仅有3.41%参加工伤保险，0.84%参加医疗保险，0.83%参加失业保险，2.99%参加养老保险。。此种赔偿模式虽有利于职工的维权，但因保障力度不足，无法让职工获得完全赔偿，且不能制裁直接侵权责任人，只具有损害填补与分散损失的功能，目前只有少数国家采用。农民工的工伤保险覆盖率为27.92%，其偏低的原因与农民工医疗保险覆盖率低的原因基本相同。。

三是兼得模式，即受伤职工不仅可获得交通事故人身损害赔偿，还可以同时获得工伤保险赔偿，即通俗所说的“双赔”。1952年德国制定规范道路交通事故赔偿的特别法《陆上交通法(公路)》，率先在立法上确定无过错责任归责原则。。此种赔偿模式使受伤职工取得双重救济，有双份利益可赔，对受伤职工权益的保障程度是最大的，但造成受伤职工获得的赔偿总额可能超过其实际损害，即受伤职工增加额外利益，违背了“不应获得意外收益”的基本原则。利用没有公开发表的情报进行股票、债券的买卖所引起的损害赔偿请求;。支持采取此种赔偿模式的主要依据是最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11、12条及《职业病防治法》第52条、《生产安全法》第48条等相关法律规定，认为职工在交通事故中因第三人责任因素导致的伤害，法律是支持受伤职工获得双份利益的。因而农民工缺乏参加医疗保险的积极性，况且用人单位出于成本核算的角度考虑就不愿意为农民工办理医疗保险。。

但也有学者认为，《职业病防治法》第52条、《生产安全法》第48条是适用于因用人单位自身在生产经营中存在隐患造成职工工伤的情况，且责任主体存在竞合，该法条并不适用于第三人责任造成的工伤赔偿;世界上主要国家均将无过错责任确定为道路交通事故损害赔偿归责原则，是各国共同经验的总结，有其一致的法理依据，法理依据有三： 1、危险责任思想和危险控制理论。。《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第三款明确调整劳动关系和工伤保险范围的不予适用，第十二条第一款规定的是责任主体存在竞合的情况下法院应告知受伤职工请求工伤保险赔偿，却并未规定职工获得工伤保险赔偿后能否再行提起民事侵权赔偿;第161条规定：为证券的发行、上市或者证券交易活动出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的专业机构和人员，必须按照执业规则规定的工作的程序出具报告，对其所出具报告内容的真实性、准确性和完整性进行核查和验证，并就其负有责任的部分承担连带责任会计师出具虚假审计报告给投资者造成损失，根据《注册会计师法》第42条规定要承担民事损害赔偿之责，目前我国证券审计损害赔偿正在酝酿之中，主要的问题有三个：赔偿份额、赔偿金额、证明责任。。第二款规定的是人民法院支持受伤职工对第三人侵权造成的损害提出民事侵权赔偿诉讼，但也没有规定受伤职工向侵权责任人索赔后能否再行提起工伤保险赔偿，可见立法对此种兼得模式的赔偿并不明确。下列情形不应当包括在保险的范围之内：因取得个人利益的违法行为所引起的损害赔偿请求;。

四是补充模式，即受伤职工可以同时主张交通事故人身损害赔偿和工伤保险赔偿，但其最终获得的赔偿总额不得超过其实际遭损失。保险人承保被保险人在担任独立董事期间因行为上的疏忽、过失和符合经营判断原则的行为所引起的对公司及作为第三者的股东的损害赔偿责任以及因索赔诉讼引起的法律费用，包括诉讼费、律师费及其他事先约定的费用。。此种模式既保护了职工的权益，完全填补损失，又能节约工伤统筹保障基金有限的社会资源，还能够维持相关法律制度的惩戒与预防功能，是较为可行的赔偿模式。汽车责任保险包括强制第三者责任保险和任意责任保险两大类，强制第三者责任保险一般采用的都是“低保额、全覆盖”的模式，为道路交通事故的受害人提供最基本的保障。。

1996年劳动部的《企业职工工伤保险试行办法》第二十八条对由于交通事故引起的工伤及交通事故赔偿与工伤保险待遇竞合作出了明确规定，交通事故已赔付的，企业或者工伤保险经办机构不再支付相应侍遇，补助费用低于工伤保险的，由企业或工伤保险经办机构补足差额部分。这种不是按照道路交通事故发生的真实情况来界定的责任比例，在保险理赔实务操作种屡见不鲜，保险公司对此也只能有苦难言。。但可惜的该法规已被国务院明文废止，无法有效适用。与《道路交通事故处理办法》相比，高法司法解释在人身损害赔偿制度方面引入了多项制度创新，大幅提高了赔偿标准和赔偿额度;。不过，司法实务中各

省市的高级人民法院或人大或政府制定了实施《工伤保险条例》的具体办法或意见，这些意见对侵权赔偿与工伤赔偿竞合时均规定采取补充赔偿模式。机动车交通事故是伴随机动车这种危险机器运行过程中所必然产生的特殊侵权责任。。如：2004年天津市人民政府通过的《天津市工伤保险若干规定》第二十九条规定“职工工伤涉及其他民事伤害赔偿的，伤害赔偿总额低于工伤保险待遇的，由工伤保险基金补足差额部分，其待遇不得重复享受。(四)车险理赔环境不理想，违章驾车行为屡禁不止 1.责任认定显失公平 大凡涉及第三者损失的双方交通事故，交警对双方责任界定时，都会将“车辆保险”因素考虑进去，参加保险的车辆一方所划定的责任比例。。职工或者其直系亲属获得赔偿后，应当偿还工伤保险基金或者用人单位已经垫付的费用”;综观大陆法系、英美法系国家立法和学说，我们可以肯定地说，机动车交通事故所致损害以无过错责任(或严格责任)为归责原则，这已被世界各国作为侵权行为法立法的普遍规则。。重庆市高级人民法院2005年通过的《关于审理工伤赔偿案件若干问题的意见》第四条第二款规定“赔偿权利人已获得第三人民事赔偿的，工伤保险经办机构及用人单位不再支付工伤保险侍遇;另外40.7%花钱看病的人均支出是885.46元，而他们所在的劳动单位为他们看病的平均支出却仅有72.3元，不足实际看病费的1/12.再以南京市为例，2003年1月至8月，该市发生断指断臂的工伤3000例，大多没有医疗保险。。但第三人赔偿的总额低于工伤保险待遇的，用人单位应当补足差额部分”;相应地，我国工伤保险的纳税人包括企业、行政机关、事业单位。。2003年通过的内蒙古自治区《工伤保险条例》实施办法第十四条规定“工伤事故兼有第三者民事赔偿责任的，先按民事赔偿处理，赔偿低于工伤保险待遇的，由工伤保险基金补足差额”，作出类似规定的还有湖北、山东、厦门、山西等省市，均是规定差额部分进行补充赔偿。高法司法解释实施后，笔者初步估算，我国发达地区如北京、广东等地的道路交通事故人身损害赔偿平均会有三倍左右的增幅，西部地区由于基数偏低的原因，增幅还会更高一些，有人测算成都地区的死亡赔偿金最高标准会达到23.7万元，是2004年5月1日前的四倍。。 三、区分不同赔偿项目的分类赔偿模式能更好的维护职工权益

补充赔偿模式是以受伤职工的实际损失为限，虽能较好的保障职工利益，但没有明确区分不同的赔偿项目或赔偿类别，未能充分考虑交通事故发生地与用人单位所在地不同的区域经济差异，而导致的按不同地区的标准所获得的赔偿数额不同，实质上并没有完全体现社会的公平与正义。高法司法解释放弃了在我国沿用已久的将交通事故受害人视为应当受到救济以勉强生存的残疾人的传统观念，确立了健康人、社会人的新观念。。

本文在补充赔偿模式的基础上结合兼得模式，提出一种折衷的全新赔偿模式——分类赔偿模式，认为应在交通事故赔偿与工伤保险赔偿二者间区分不同的赔偿项目或类别，在具体损失的同类赔偿项目中总额控制、差额补足，不同类的赔偿项目同时得到赔偿。另一方面，农民工还担心用人单位缴纳了医疗保险费而降低自己工资。。

交通事故损害赔偿的赔偿项目有：医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金(或死亡赔偿金)、被抚养人生活费、辅助器具费用、精神损害抚慰金、鉴定费、交通食宿费等各类损失。在人身损害赔偿方面，高法司法解释强化了对人的生命权、健康权的保护，完善了对受害人及其近亲属的司法救济措施，进行了多项制度创新。。

工伤保险赔偿的赔偿项目有：医疗费、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、营养费、一次性伤残补助金及按月支付伤残津贴、一次性医疗补助金和伤残就业补助金(或一次性工亡补助金、供养亲属抚恤金)、鉴定费、交通食宿费等各类损失。在会计作假损害赔偿的司法实践中，具体确定侵害人应承担的赔偿数额时，又有以下二种原则：1、同质补偿原则，即侵害人的赔偿数额应等于受害人因此受到的损失;。

上述二者间具有相同性质的赔偿项目有医疗费、误工费(停工留薪期工资)、护理费、住院伙食补助费、营养费、被抚养人生活费(供养亲属抚恤金)、辅助器具费用、鉴定费、交通食宿费。身损害赔偿制度创新对我国汽车责任保险影响 最高人民法院《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》(法释) [2003]20号)(以下简称高法司法解释)，于2004年5月1口起正式施行。。按侵权法与工伤保险赔偿法律分别计算出相应赔偿项目的具体损失，参照补充赔偿模式采取总额控制、差额补足的赔偿方式。德国1972年《陆上交通法》的影响是广泛而深远的，日本1955年《自动车损害赔偿保障法》、法国1985年《交通事故赔偿法》也作出类似德国的规定 。。

在实务操作中，受伤职工先提出交通事故损害赔偿的情况下，按侵权法计算出的各项目具体损失应由侵权责任人依法承担赔偿责任。依照我国《保险法》的规定，“责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险”，没有道路交通事故加害人对受害人的法律赔偿责任，汽车责任保险制度就失去了其存在的基础和意义，同时被加强的人身损害赔偿制度则成为推动汽车责任保险制度进一步发展的必要前提。。随后，受伤职工对用人单位提出的工伤保险赔偿，按《工伤保险条例》等劳动法律对各项目具体损失进行计算，同项目的各类损失额低于交通事故损害赔偿同类损失的，用人单位或社会保险经办机构不再赔偿;按照城镇职工社会养老保险的缴费比例即用人单位缴费为缴费工资的20%，个人缴费比例为8%。。同项目的各类损失额超出交通事故损害赔偿同类损失的，差额部分由予以补足。表22000-2004年车险业务赔付率情况 年份项目 2000年 2001年 2002年 2003年 2004年 财险总体赔付率(%) 51.12 48.58 52.03 54.79 57.36 车险赔付率(%) 55.23 51.78 57.37 61.49 63.54 二、车辆赔付率高的原因分析 (一)道路交通事故率不断上升 统计资料表明，目前我国道路交通事故死亡人数居世界第一位;。如受伤职工选择先提出工伤保险赔偿，应支持其提出的各类损失额，但受伤职工应在随后向侵权人提出并获得交通事故损害赔偿后返还工伤保险基金或者用人单位已经垫付的费用。德国民法于1900年颁布施行时，因道路交通事故问题尚未突出，故并没有对道路交通事故的赔偿责任问题作出规定。。

交通事故赔偿与工伤保险赔偿二者间不同的赔偿项目或类别主要有：残疾赔偿金(或死亡赔偿金)、精神损害抚慰金及一次性伤残补助金及按月支付伤残津贴、一次性医疗补助金和伤残就业补助金(或一次性工亡补助金)等。运用股价差判断投资者损失，显然是把原告投机行为的自负风险责任转嫁给被告，故笔者认为，在损害赔偿金额的确定上，可以简化计算：一是如果单纯是虚增资产，则以虚增资产额作为赔偿额;。该类损失在性质上有较大差异、二者的计算方式完全不相同，应同时得到赔偿。而养老保险与医疗保险、工伤保险、生育保险往往具有关联性，故农民工参加医疗保险、工伤保险、生育保险的人数也会随之大增。。

山西省政府2004年通过的《实施〈工伤保险条例〉试行办法》第二十三条规定“由于交通事故等民事伤害造成的工伤，除伤残津贴、供养亲属抚恤金外，其他相关赔偿额低于工伤保险待遇标准的，按照“分项对应、累计相加、总额对比”的计算方法，由经办机构或者用人单位按规定补足差额。明知自己的行为违反法律法规和公司章程而继续为之所引起的损害赔偿请求;。经办机构或者用人单位先期垫付的费用，工伤职工或者其亲属获得民事伤害赔偿后应当予以偿还”。二、我国现行道路交通事故损害赔偿法律法规所确立归责原则。。其虽提出“分项对应、累计相加、总额对比”的计算方法，但却没有明确工伤保险赔偿项目与交通事故损害赔偿项目的差异，并且还是采取补足差额的办法，仍有不足，可在此基础上按分类赔偿模式予以完善。即农民工与城镇职工一道，分别参与城镇养老保险制度、医疗保险制度、工伤保险制度等;。

四、工伤保险赔偿立法不统一产生的思考

因交通事故导致的工伤事故兼有工伤保险关系和侵权行为关系双重性质，劳动法从工伤保险角度加以规范，民法从侵权行为加以规制。一些企业片面追求效益指标，忽视安全管理，产生大量事故隐患和不安全因素，加之农民工自身安全保护意识薄弱，导致工伤事故屡屡发生。。现有的法律框架下，职工在工伤保险救济与侵权损害赔偿救济二者间行使选择模式进行赔偿法律并未禁止，兼得模式的赔偿也未予明确适用，补充赔偿的模式却因适用的地方性法规或规章、效力不高，产生立法与适法的不统一，造成职工在维权过程中的迷茫，极大的损害了法律的权威性，应尽快予以调整。因违法犯罪活动而引起的损害赔偿请求;。

统一适用分类赔偿模式，不仅能够完全填补职工的损失，大部分的情况下能适度的超额填补职工损失，使职工的权益得到充分的保障。虽然学理上对汽车是否属于高速运输工具有两种不同见解(一种意见认为汽车等机动车属于高速运输工具，《民法通则》第一百二十三条应是人民法院受理和裁判道路交通事故案件的法律依据 ;。同时，既能节约工伤统筹保障基金有限的社会资源，也能达到对侵权责任人的制裁、遏制与完全赔偿功能，基本平衡了各方利益，是较为可行的赔偿模式。